（一）与违规发放贷款罪的区别
违法发放贷款罪与本罪修改前《刑法》第187条规定的吸收客户资金不入账，用于非法拆借、发放贷款的客观方面有相同点。二者主要区别在于：（1）侵犯的客体不同,违法发放贷款罪侵犯的客体是国家信贷管理秩序，属于没有按照国家信贷管理制度发放贷款。违法发放贷款罪的资金是金融机构在法定账户上真实反映的资金。本罪侵犯的是国家金融管理秩序，属于逃避国家金融监管机构对存贷业务的监管。（2）客观内容方面不同，违法发放贷款罪违反了国家对相关发放贷款的政策和法规，并没有向客户隐瞒资金的来源和违规发放贷款的事实。本罪吸收客户资金不入账的行为存在向客户隐瞒了没有将客户资金入账的情况，同时也存在对监管机构隐瞒了存在帐外存款的情况。（3）侵犯的对象不同，违法发放贷款罪侵犯的对象是金融机构法定账户内合法的客户资金。本罪侵犯的对象是未进入到金融机构法定账户内的合法客户资金。
（二）本罪与挪用型犯罪的区分
本罪与挪用公款罪、挪用资金罪在犯罪的主体、犯罪的客体、犯罪的主观方面、犯罪的客观方面都存在重大区别。二者主要区别在于：（1）侵犯的客体不同，挪用资金罪、挪用公款罪侵犯的客体是单位财产权利和国家工作人员职务的廉洁性和公共产权权利。本罪侵犯的客体是国家的金融管理秩序和管理制度。（2）客观内容方面不同，挪用资金罪、挪用公款罪的要归个人使用，或以个人名义给他人使用。本罪是吸收客户资金不入账后，客户存款以任何方式在账外运转。吸收客户资金不入账罪的资金使用人可以个人也可以是单位，区别于挪用型犯罪的归个人使用的客观要件。（3）主观目的方面不同，挪用型犯罪的行为对资金的使用属于单位或公款的私用。吸收客户资金不入账罪的资金使用人将资金用于非法用途。尽管其行为是违法行为但是资金使用人金融机构获得利润。（4）侵犯的对象不同，违法发放贷款罪侵犯的对象是金融机构法定账户内合法的客户资金。本罪侵犯的对象是未进入到金融机构法定账户内的合法客户资金。
（三）本罪与非法吸收公众存款罪的区分对吸收公众存款罪存在两种观点
一是行为人本身就不具有吸收公众存款的资格，而吸收公众存款；二是行为人具有吸收公众存款的资格，但是采取了非法的方法吸收公众存款的行为，具有吸收公众存款的资格金融机构为了吸收公众存款，擅自提高利率或在存款前先支付利息等手段吸收公众存款的行为。有学者对第二种观点提出非法吸收公众存款罪与本罪具有一定的相似性。如采取非法吸收公众存款的手段已构成犯罪，而且吸收的存款不入账，又数额巨大或者造成重大损失则视为牵连犯，按重罪吸收客户资金不入账罪处理；如果非法吸收公众存款已入账或虽未入账，但未达到数额巨大或者造成重大损失，应定非法吸收公众存款罪。不赞成该观点，因为非法吸收公众存款犯罪的犯罪主体不同，本罪的主体是特殊主体即金融机构及其工作人员。非法吸收公众存款罪的主体仅指不具有吸收公众存款资格的金融机构，经中国人民银行批准经营存款业务的金融机构提高利息或在存款前支付利息手段吸收公众存款的行为不应当认定为非法吸收公众存款罪。具有吸收公众存款资格的金融机构实施了上述行为可以认为实施了不正当竞争的行为，由行政法规进行调整，而不属于《刑法》第176条调整范围。国务院在1998年7月13日发布的《非法吸收金融机构和非法金融业务活动取缔办法》第4条第二款规定中未把经中国人民银行批准经营存款业务的金融机构提高利息或在存款前支付利息手段吸收公众存款的行为纳入本罪的“非法吸收公众存款”行为方式。因此本罪与非法吸收公众存款犯罪不存在转化的问题。
（四）结论
目前我国金融领域改革的不断深入，涉及金融领域犯罪频发，吸收客户资金不入账罪的犯罪的情形也不断的随之变化。该罪在理论、司法实践及立法上争议比较多。其一，关于吸收客户资金不入账罪的修改，《刑法修正案（六）》对吸收客户资金不入账罪进行了删去了非法拆借、发放贷款的客观要件后，吸收资金不入账罪的适用范围扩大。减少本罪的构成要件客观上减轻了证明责任，扩大了本罪的适用范围，在无法查明吸收资金具体用途的情况下，可以认定构成吸收客户资金不入账罪。因此减少本罪的构成要件有利于检控机关对吸收客户资金不入账罪的认定，有效的打击吸收客户资金不入账的犯罪行为。其二，关于吸收客户资金不入账罪在司法实践中与类罪之间区别。由于吸收客户资金不入账罪犯罪原理上的特殊性决定了其在司法认定上的与违法发放贷款罪、挪用资金罪、挪用公款罪、非法吸收公共存款罪等犯罪之间的区别。其三，关于认定吸收客户资金不入账罪存在的争议。在吸收客户资金不入账罪行为人实施犯罪过程中客户“明知”的情况下不影响本罪的成立。检控机关在认定吸收客户资金不入账罪的行为时，应当查明吸收客户资金不入账罪的犯罪数额和损失，当查明吸收客户资金不入账罪的数额和损失不符合刑法评判的标准，本罪就丧失了适用空间，应用行政法规进行调整。
作者：黄凤梅 孙家乐
